Договор на разработку программы для ЭВМ: что проверить заказчику

Программа написана и работает, но распоряжаться ею может не тот, кто за неё заплатил: право на код живёт отдельно от самого кода и определяется договором, а не фактом оплаты. Если в договоре о правах ничего не сказано, работает правило закона — а у него есть исключения, о которых заказчик узнаёт последним.

Для заказной разработки нужно, чтобы исключительное право на созданную программу перешло к вам целиком. По умолчанию закон отдаёт это право заказчику, но договором можно записать иное, а если исполнитель — сам автор, это правило не действует вовсе. Ниже — как закон видит программу, кому достаются права и какие пункты читать в договоре до подписи.

Чем программа для ЭВМ отличается от простого кода?

Гражданский кодекс приравнивает программу к литературному произведению: её авторские права «охраняются так же, как авторские права на произведения литературы» — статья 1261 ГК РФ (текст статьи). Под охраной и исходный текст, и объектный код — скомпилированный файл, который запускается на компьютере.

Программа по закону — совокупность данных и команд для работы ЭВМ и других компьютерных устройств ради определённого результата: и бот для заявок, и личный кабинет, и советник с индикатором для торгового терминала. Права возникают в момент создания, без регистрации, а кому они принадлежат — решает договор.

Кому по закону принадлежат права на заказную программу?

Базовое правило — статья 1296 ГК РФ (текст статьи): исключительное право на программу, созданную по заказному договору, «принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное». У нормы три оговорки, которые меняют результат.

Первая: исполнитель вправе оставить исключительное право за собой — тогда вы пользуетесь программой только в целях заказа, по умолчанию на условиях безвозмездной простой лицензии (пункт 3). Вторая: если исполнитель — сам автор, статья 1296 не действует (пункт 5), заказ оформляют авторским договором с прямым условием об отчуждении права. Третья: даже когда право у вас, исполнитель может использовать программу для собственных нужд (пункт 2).

Отдельный случай — штатный сотрудник, пишущий программу в рамках трудовых обязанностей: это служебное произведение, исключительное право по умолчанию у работодателя (статья 1295 ГК РФ). Подрядчик — не сотрудник, эта норма на заказную разработку не распространяется.

Какую конструкцию договора выбрать?

Договор авторского заказа описан в статье 1288: «Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах» (пункт 2). Подписание договора без явного условия о переходе права само по себе право не передаёт — вариант выбирают и записывают явно.

Отчуждение передаёт право целиком, «в полном объеме» (статья 1234 ГК РФ). Вы становитесь единственным владельцем программы: можете менять её, нанимать для сопровождения другого исполнителя, запрещать использование посторонним.

Лицензия права не передаёт: правообладатель даёт право использования в установленных договором пределах (статья 1286 ГК РФ). Встречается смешанная схема: ядро типового решения остаётся у исполнителя, заказной слой передаётся вам — в договоре перечисляют, что переходит, а что даётся по лицензии.

Что проверить в договоре перед подписанием?

• Предмет. Опишите программу так, чтобы было ясно, что именно создаётся: функции, среда, результат. Правило о праве заказчика привязано к договору, предмет которого — создание произведения.
• Переход права. Прямая формулировка: исключительное право переходит к заказчику в полном объёме. Письменная форма обязательна: без неё договор отчуждения недействителен (пункт 2 статьи 1234).
• Вознаграждение. Размер или порядок определения: без этого условия возмездный договор об отчуждении считается незаключённым (пункт 3 статьи 1234).
• Исходный код и материалы. Что передаётся при сдаче: исходники, инструкция, настройки, доступы. Право без кода и код без права одинаково связывают руки.
• Сторонние компоненты. Библиотеки, предсуществующий код и типовые наработки исполнителя: попросите перечень и условия использования каждого.
• Приёмка. Критерии, по которым принимается результат, и акт передачи. Как сформулировать проверяемые требования, мы разбирали в статье о техническом задании на автоматизацию.
• Если выбрана лицензия — пределы: срок, способы использования, что происходит с данными и настройками при прекращении договора.

Если договора нет

Право по умолчанию привязано к договору: нет договора — нет и правила статьи 1296. Исключительное право остаётся у автора, а использование программы заказчиком юридически не оформлено. Переписка и счёт подтверждают оплату, но сами по себе условия о переходе права не содержат: его выражают письменно.

Подписать условие о правах можно и после того, как работа началась, — пока отношения не стали спорными. Дешевле до старта: тогда же фиксируют состав работ и критерии приёмки. Как такой порядок выглядит на практике — от разбора задачи до передачи исходников и прав — описано в гайде по порядку работы студии Deskforge.

Спор о программе без письменных условий решает суд. Как нормы применить к вашей ситуации, подскажет юрист.

Вопросы и ответы

Нужна ли регистрация программы в Роспатенте?

По общему правилу нет: правообладатель «может по своему желанию зарегистрировать» программу (статья 1262 ГК РФ). Регистрация — способ подтвердить права в споре. Если программа уже зарегистрирована, переход права на неё по договору тоже регистрируется.

Исполнитель — фрилансер, сам автор. Как оформить заказ?

Договором авторского заказа (статья 1288 ГК РФ) с явным условием: отчуждение исключительного права целиком либо лицензия с записанными пределами. Общее правило о праве заказчика не распространяется на договоры, где исполнитель — сам автор.

Программа строится на платформе исполнителя. Что будет моим?

Смотрите раздел о сторонних и предсуществующих компонентах: ядро платформы обычно остаётся у исполнителя и даётся по лицензии, заказные доработки передаются вам. Перечень компонентов должен быть в договоре или акте.

Можно ли дорабатывать программу у другого исполнителя?

Если исключительное право у вас и исходный код передан — сопровождать может любой разработчик. Если право осталось у исполнителя, изменения согласовывают с ним: проверьте это до подписания.

Источники

• ГК РФ, часть 4, ст. 1261 «Программы для ЭВМ» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1296 «Произведения, созданные по заказу» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1288 «Договор авторского заказа» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1234 «Договор об отчуждении исключительного права» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1286 «Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1295 «Служебное произведение» — zakonrf.info
• ГК РФ, часть 4, ст. 1262 «Государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных» — zakonrf.info

Материал носит информационный характер и описывает разработку и проверку программных инструментов. Он не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией и не содержит предложения совершить сделку. Deskforge не является брокером, дилером, управляющей компанией или инвестиционным советником, не управляет средствами клиентов и не совершает сделок за них. Торговля на финансовых рынках связана с риском потери капитала; результаты тестирования на исторических данных и прошлые результаты не гарантируют будущих. Решение о сделках пользователь принимает самостоятельно.